+7(499)-938-42-58 Москва
+7(800)-333-37-98 Горячая линия

Использование нерезидентом товарного знака дочерней российской компанией

Содержание

Использование нерезидентом товарного знака дочерней российской компанией

Использование нерезидентом товарного знака дочерней российской компанией

Учитывая изложенное, в случае предоставления до 1 января 2006 г.

иностранной организацией, осуществляющей деятельность за пределами территории Российской Федерации, российской организации в соответствии с сублицензионным договором исключительной лицензии на использование товарного знака местом реализации таких услуг признавалась территория Российской Федерации и, соответственно, при приобретении у иностранного лица такой лицензии следовало уплачивать налог на добавленную стоимость на территории Российской Федерации в порядке, установленном ст. 161 Кодекса. При предоставлении по вышеуказанному договору неисключительной лицензии на использование товарного знака местом реализации услуг территория Российской Федерации не признавалась и, соответственно, данные услуги на территории Российской Федерации налогообложению налогом на добавленную стоимость не подлежали. С 1 января 2006 г.

3. использование товарного знака материнской компании

Это предположение основывалось на постулате: налоговая обязанность не может быть исполнена за счет собственных средств налогового агента. И если он не удержал налог, то при выявлении нарушения обязан заплатить только штраф 20 % от суммы неудержанного налога. Однако уйти от уплаты неудержанного НДС заводу не удалось, несмотря на поддержку его позиции нижестоящими судами.

Президиум ВАС РФ отменил акты нижестоящих судов, посчитал взыскание неудержанного НДС с российского налогового агента правомерным, прийдя к следующему прецедентному выводу: «Вне зависимости от условий заключенного с иностранным лицом договора неисполнение российской организацией, состоящей на учете в налоговых органах, обязанности по удержанию НДС из выплачиваемых контрагенту средств не освобождает ее от обязанности исчислить этот налог и уплатить его в бюджет».

Использование товарного знака дочерними комп

ПБУ 14/2007 «Учет нематериальных активов» (далее — ПБУ 14/2007) четко следует, что товарный знак в целях бухгалтерского учета признается нематериальным активом (НМА) только в случае, если организация приобретает исключительные права на этот товарный знак.

В рассматриваемом случае правообладатель передал организации неисключительную лицензию, другими словами, организация получила НМА в пользование.

Такие права учитываются пользователем (лицензиатом) на забалансовом счете в оценке, определяемой исходя из размера вознаграждения, установленного в договоре (например по дебету забалансового счета 012 «НМА, полученный в пользование на основании лицензионного договора»).

В рассматриваемом случае лицензионным договором установлено, что платежи за предоставленное право использования товарного знака исчисляются и уплачиваются периодически в размере установленной суммы после выпуска каждого журнала.

Вознаграждение за использование товарного знака нерезиденту

Внимание Это однозначно его доход.Вам следовало бы объяснить своему партнеру, что по нашему законодательству мы обязаны удержать КПН именно из суммы, указанной в инвойсе, т.е. из дохода нерезидента. Т.е. в инвойсе — 100, перечислено будет (100/1,2) — 83,33, а 16,67 (83,33 * 20%) — будет удержано на КПН. Тогда Вы сможете все 100 взять на вычеты. Другое дело, если в инвойсе — 100, Вы перечисляете нерезиденту — 100, сверху 20 — КПН.
И это 20 — за счет чистого дохода.Поэтому я предлагала Вам, чтобы Вы договорились с нерезидентом. чтобы они в инвойсе накрутили 20%.Я смотрю, почему-то никто нам не хочет помочь советом

Источник: https://redtailer.ru/ispolzovanie-nerezidentom-tovarnogo-znaka-dochernej-rossijskoj-kompaniej/

Как обосновать для целей налога на прибыль использование дочерней компанией «материнского» бренда?

Использование нерезидентом товарного знака дочерней российской компанией
Е.В. Панкратов,
юрист юридической компании«Пепеляев, Гольцблат и партнеры» Использование в рекламе дочерними организациями наименования материнской компании распространено довольно широко.

Однако подобная деловая практика построения маркетинговых коммуникаций сопряжена с некоторыми правовыми проблемами.

Налоговые органы могут предъявить претензии к учету соответствующих рекламных расходов в целях налога на прибыль

Современная конкурентная среда заставляет компании прибегать к различным маркетинговым ходам для привлечения и удержания клиентов.

Одним из таких способов является использование компанией-рекламодателем в размещаемой от своего имени рекламе вместо собственного наименования фирменного наименования материнской компании, если последнее само по себе является сильным брендом и имеет высокую степень лояльности со стороны потенциальных и действительных клиентов. 

В настоящей статье мы рассмотрим как гражданско-правовые, так и налоговые аспекты использования в рекламе наименова-ния не рекламодателя, а иного лица Сноска 1 и попытаемся выработать некоторые рекомендации для налогоплательщиков, следование которым поможет снизить риски оспаривания налоговыми органами данных расходов в целях исчисления и уплаты налога на прибыль и в случае возникновения судебного разбирательства получить положительное решение.

Подобные проблемы возникают в связи с тем, что в России отсутствует нормативное регулирование деятельности холдинговых компаний и холдинговых отношений.

В некоторых случаях Сноска 2, когда речь идет о холдинговых отношениях, используется Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционер-ные общества, утвержденное Указом Президента РФ от 16.11.1992 № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий».

В соответствии с этим положением холдинговой компанией признается предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Однако ссылаться на этот документ можно с достаточной степенью условности, поскольку он регулирует, во-первых,  только холдинговые отношения с дочерними предприятиями – акционерными обществами, во-вторых, только с теми акционерными обществами, которые стали таковыми в результате приватизации государственных предприятий.

Сегодня холдинговые отношения могут быть вписаны в структуру отношений «основное – дочернее хозяйственное общество» Сноска 3, однако подобная структура корпоративных связей не позволяет говорить о наличии какого-то единого субъекта правоот-ношений и, соответственно, о его консолидированном налогообложении.

Несмотря на то, что консолидированное налогообложение – широко известный институт в развитых налоговых юрисдикциях, в России он пока не действует, хотя о необходимости его введения в последнее время говорят достаточно часто Сноска 4.

А пока каждый участник соответствующих правоотношений должен самостоятельно отчитываться по своим налоговым обязательствам и, в частности, соблюдать требования об обоснованности своих расходов, учитываемых в целях налога на прибыль (абз. 2 п. 1 ст.

252 НК РФ).

Реклама и природа связанных с ней правоотношений 

Рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (п. 1 ст. 3 Федерального Закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»). Для учета расходов по налогу на прибыль такой признак, как выполнение норм отраслевого законодательства, в статье 252 НК РФ не упоминается

В соответствии с прямым указанием Закона «О рекламе» расходы налогоплательщика на рекламу должны уменьшать налоговую базу по налогу на прибыль, однако подпункт 28 пункта 1 статьи 264 НК РФ устанавливает, что для признания соответствующих расходов в целях налогообложения прибыли рекламироваться должны:

товары (работы, услуги), производимые или реализуемые налогоплательщиком;

деятельность налогоплательщика;

товарный знак или знак обслуживания.

Как видно, базовым критерием для признания расходов на рекламу экономически оправданными и, следовательно, уменьшающими налоговую базу по налогу на прибыль является объект рекламирования.

Однако одного лишь соответствия фактически наличествующего объекта рекламирования объектам, закрепленным в под-пункте 28 пункта 1 статьи 264 НК РФ, недостаточно.
Рассмотрим правовые аспекты ситуации, когда, желая получить некоторые маркетинговые преимущества, дочернее общест-во использует в своих рекламных материалах наименование основного общества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1474 ГК РФ юридическое лицо не может распоряжаться исключительным правом на свое фирменное наименование, в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования данного фирменного наименования.

Это означает, что основное общество не вправе разрешить дочернему обществу указывать в размещаемой им рекламе наименование основного общества, которое определено в его учредительных документах и включено в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации, пусть даже одновременно с указанием фирменного наименования дочернего общества.

Запрет на любое предоставление своего фирменного наименования другому лицу подтверждается и письмом Минэконом-развития России от 12.11.2008 № Д05-4980.

Согласно пункту 4 статьи 3 Закона «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства РФ, является ненадлежащей. Соответственно, существует риск того, что реклама, в которой неправомерно используется фирменное наименование хозяйственного общества, будет признана антимонопольными органами ненадлежащей.

Отметим все же, что некоторая информация должна быть раскрыта продавцом товаров (работ, услуг) в силу прямого указания закона. Так, при розничных продажах информация о товарах (работах, услугах) в обязательном порядке должна содержать фирменное наименование изготовителя товара (п. 2 ст. 10 ФЗ от 07.02.

1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей»). Поэтому, если дочернее общество указывает на фирменное наименование основного общества именно в данном контексте, проблема снимается.

Важно в таком случае то, что раскрытие, распространение или доведение до потребителя информации, обязательное в соответствии с Законом «О защите прав потребителей», не регулируется законодательством о рекламе.

Анализ судебной практики, связанной с предъявлением налоговыми органами претензий к учету расходов в целях налога на прибыль на основании нарушения неналогового отраслевого законодательства, пусть и не регулирующего рекламу, показывает, что подобные споры имеют место.

При этом суды в данных ситуациях встают на сторону налогоплательщика и указывают, что специальные нормы законодательства не должны применяться к налоговым правоотношениям Сноска 5.

Из буквального толкования статьи 252 НК РФ следует, что, если иное не предусмотрено специальными нормами главы 25 НК РФ, для учета расходов в целях налога на прибыль достаточно соответствия таких расходов двум критериям: расходы должны быть экономически обоснованны и документально подтверждены.

Такой признак для признания расходов, как выпол-нение норм отраслевого законодательства, в статье 252 НК РФ не упоминается. Соответственно, даже при условии того, что сделка по передаче основным обществом дочернему права использования своего фирменного наименования не соответствует требованиям закона и потому ничтожна (ст. 168 ГК РФ), соответствующие рекламные расходы дочернего общества должны быть учтены в целях налога на прибыль.

Данная позиция подтверждается судебной практикой Сноска 6.

Возможные варианты минимизации рисков налогоплательщика

Позиция Минфина России

Источник: http://nalogoved.ru/art/1798.html

Налогообложение роялти при выплате из России

Использование нерезидентом товарного знака дочерней российской компанией
10.11.2013

Известно, что нематериальные активы (авторское право, право на торговую марку и т.д.) — это то, с помощью чего можно зарабатывать. Причём зарабатывать не только используя их напрямую в собственном бизнесе, но и путем возмездной передачи прав на их использование другим лицам.

Возмездный характер такой передачи означает, что пользователь указанных интеллектуальных прав периодически перечисляет правообладателю роялти (от англ. royalty) — лицензионные платежи в качестве вознаграждения за пользование тем или иным объектом интеллектуальной собственности.

Уже стал классическим способ структурирования выплат роялти посредством использования трехзвенной договорной цепочки, состоящей из оффшорной компании — правообладателя, транзитной компании — лицензиата (например, на Кипре или в ином государстве, имеющем Соглашение с Россией об избежании двойного налогообложения 1998 г.) и российской компании в качестве сублицензиата.

Роялти выплачиваются российской компанией (сублицензиатом) кипрскому лицензиату, затем кипрской компанией — оффшорному владельцу права на товарный знак. Кипрская компания используется как промежуточное звено, поскольку выплаты из России в её пользу освобождаются от налога у источника в силу указанного двустороннего соглашения.

В итоге объект интеллектуальной собственности используется в России, а роялти в конечном счёте аккумулируются в оффшорной зоне. Описанная система организации трансграничных лицензионных выплат нерезидентам весьма популярна и приводится практически во всех материалах, посвященных международному налоговому планированию.

Тем не менее, она содержит ряд нюансов, на которые мы и обратим внимание в настоящей статье.

Помимо российско-кипрского налогового соглашения аналогичные условия освобождения от налога на роялти в России содержатся в договорах об избежании двойного налогообложения с Нидерландами, Люксембургом, Швейцарией, Данией, Венгрией, Италией и др. Однако, в каждом случае следует иметь в виду особенности национальных налоговых систем, величину ставок и наличие налоговых льгот в конкретном государстве.

Налог у источника выплаты роялти

Доходы от использования в России интеллектуальных прав подлежат согласно статье 309 НК РФ обложению 20-процентным налогом на прибыль. Данный налог подлежит удержанию у источника выплаты доходов, то есть у российской компании.

Вместе с тем, поскольку речь идёт о платежах роялти в пользу компании, находящейся в стране, с которой Россия имеет налоговое соглашение (в нашем примере это Республика Кипр), выплата роялти не будет облагаться в России налогом на прибыль (на основании пункта 1 статьи 12 Соглашения 1998 г. и подп. 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ) и, соответственно, российская фирма как налоговый агент будет освобождена от обязанности удержать налог у источника.

Российская компания освобождается от налога лишь тогда, когда получатель роялти (кипрская компания) предоставит своему российскому контрагенту подтверждение своего постоянного местонахождения на Кипре.

Такое подтверждение (tax residence certificate) должно быть заверено полномочным органом Кипра и содержать указание, что компания является резидентом Кипра в смысле российско-кипрского налогового соглашения.

Кроме того, в нём должен быть указан календарный год, за который подтверждается резидентный статус, соответствующий периоду, за который причитаются роялти. Наконец, на подтверждении должен быть проставлен апостиль (штамп, позволяющий применять документ за границей).

Поскольку данное подтверждение будет предоставлено на иностранном языке, оно должно быть снабжено переводом на русский язык. Сертификат об инкорпорации или о юридическом адресе не может выступать в роли указанного подтверждения.

Роялти, то есть периодические платежи, осуществляемые российской компанией за пользование правами на средства индивидуализации, относятся, согласно подп. 37 пункта 1 статьи 264 НК РФ, к «прочим расходам, связанным с производством и реализацией». Расходы, чтобы считаться таковыми для целей налога на прибыль, должны быть оправданы экономически и подтверждены документально.

Чтобы учесть расходы компании на роялти в составе налоговой базы по налогу на прибыль, торговая марка должна использоваться данной компанией (что является обоснованием необходимости выплаты роялти) в соответствии со статьей 1484 ГК РФ (см.

Письмо Минфина России от 4 июня 2012 г.

№ 03-03-10/60), а именно — любым законным способом, в том числе (но не исключительно) путем размещения товарного знака в рекламе, на товарах, при оказании услуг или выполнении работ, на вывесках, в сопроводительной документации, в сети «Интернет», в доменном имени и т.п.

На Кипре доход кипрской компании от лицензионных платежей будет облагаться по ставке 12,5%.

При этом, по правилам, действующим на Кипре с 2012 года, 80% от прибыли, полученной от лицензионных платежей, освобождаются от налога, то есть фактическая налоговая нагрузка (эффективная ставка налогообложения) на Кипрскую компанию по доходам от роялти составит 2,5%.

По мнению некоторых аналитиков, данное нововведение кипрского законодательства может во многом лишить смысла использование оффшорной компании в качестве конечного правообладателя.

НДС при выплате роялти в пользу зарубежной компании

В случаях, когда российская компания приобретает право на использование торговой марки у иностранной компании (в соответствии с сублицензионным договором), Россия признается местом реализации данных услуг на основании подп. 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ, а иностранная компания — плательщиком НДС. Если иностранная фирма не состоит на учете в российских налоговых органах, то российская компания будет являться налоговым агентом по НДС.

В этом случае российская организация должна будет исчислить и удержать НДС у иностранного контрагента и уплатить соответствующую сумму налога в бюджет.

Уплата НДС производится налоговым агентом одновременно с перечислением роялти иностранной компании (абз. 2 пункта 4 статьи 174 НК РФ). Суммы НДС впоследствии могут приниматься к вычету в порядке пункта 3 статьи 171 НК РФ.

Основаниями для осуществления вычетов являются счета-фактуры, также документы, которые подтверждают фактическую уплату сумм в бюджет.

Реализация на территории России исключительных прав на ноу-хау, изобретения, базы данных, программы для ЭВМ, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем, полезные модели, а также прав на использование названных объектов по лицензионному договору не облагается НДС (подп. 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ).

Регистрация лицензионных (сублицензионных) договоров

Российское законодательство требует не только письменной формы лицензионного договора, но и его государственной регистрации в Роспатенте (ст. 1490 ГК РФ). Договор, заключенный не в письменной форме, а равно незарегистрированный договор, является недействительным.

Только договор, зарегистрированный в установленном порядке в Роспатенте,

Источник: https://taxhouse.ru/articles/royalty-taxation/

Статус иностранной компании в России: КИК или налоговый резидент РФ?

Использование нерезидентом товарного знака дочерней российской компанией

В настоящей статье мы обратим внимание на соотношение двух способов налогообложения прибыли иностранных компаний в России, а именно –

  • режима налогообложения контролируемых иностранных компаний (КИК) и
  • концепции налогового резидентства РФ.

Сразу оговоримся, что при первом из них – режиме КИК – иностранная компания вообще не является налогоплательщиком в России.

В рамках режима КИК налоговую обязанность в России (причём свою личную, а не иностранной компании) исполняет контролирующее лицо, являющееся налоговым резидентом РФ и учитывающее прибыль КИК в составе своей налоговой базы – по налогу на доходы физических лиц (если контролирующим лицом является физическое лицо) либо по налогу на прибыль организаций (если контролирующим лицом выступает российская организация).     

Во втором случае – если иностранная компания признана налоговым резидентом РФ – ситуация качественно иная. Такая компания приравнивается к российским организациям для целей налога на прибыль и, соответственно, является налогоплательщиком в России со всеми вытекающими правами и обязанностями.

Несмотря на названные статусные и процедурные различия, смысл существования в налоговом законодательстве обоих институтов (антиуклонительных по своей сути) схож и заключается в попытке распространить российскую налоговую юрисдикцию на возможно большее число субъектов, так или иначе контролируемых или управляемых из России.

Однако, поскольку данные режимы существуют в законодательстве одновременно и по некоторым параметрам «пересекаются», важно понимать, в чём именно состоят их различия и как они отражаются на положении налогоплательщика.

Контролируемая иностранная компания  

Суть режима налогообложения КИК заключается в том, что прибыль КИК приравнивается к прибыли (доходу) налогового резидента РФ, контролирующего такую иностранную компанию, и учитывается при определении налоговой базы такого контролирующего лица по соответствующему налогу (налогу на прибыль или НДФЛ).

Специфичность самой концепции КИК состоит в том, что, несмотря на то, что  непосредственно налогоплательщик (налоговый резидент РФ) прибыль от своей КИК фактически не получал (в его личный доход она не поступала), для целей налогообложения сумма такой прибыли всё равно подлежит включению в его налоговую базу – в силу самого факта контроля над иностранной компанией. Другими словами, прибыль, полученная и не распределённая подконтрольной иностранной компанией, автоматически приписывается её контролирующему лицу и может подлежать налогообложению по законодательству РФ как страны налогового резидентства контролирующего лица.   

Разумеется, налогообложение прибыли КИК включает множество деталей, таких как:

  • критерии «контролирующего лица» (статья 25.13 НК РФ);
  • порядок определения суммы прибыли КИК и ее учёта при налогообложении (статьи 25.15, 309.1 НК РФ); 
  • соотношение финансового периода КИК, сроков признания дохода в виде прибыли КИК и их декларирования (статьи 25.14, 25.15 НК РФ);
  • пороговая сумма прибыли КИК, при превышении которой она подлежит учёту у контролирующего лица, – в настоящее время она составляет 10 миллионов рублей (пункт 7 статьи 25.15 НК РФ);
  • основания освобождения прибыли КИК от налогообложения – действующей редакцией НК РФ предусмотрено 9 вариантов освобождения (статья 25.13-1 НК РФ). К ним, в частности, относятся преимущественно «активный» характер доходов компании, сопоставимость иностранного налога в стране инкорпорации и др.

Поэтому,

  • при наличии контроля налогового резидента РФ над иностранной компанией в силу участия в ней или иным образом (важно иметь в виду, что «контролирующим лицом» может быть не только акционер),
  • при наличии у КИК прибыли и превышении еюустановленного законом порога и
  • при отсутствии оснований для освобождения прибыли КИК от налогообложения,

прибыль КИК декларируется контролирующим лицом в порядке и в сроки, установленные законом для представления налоговых деклараций по НДФЛ или налогу на прибыль организаций, и сумма налога уплачивается в сроки и по ставкам, предусмотренные для указанных видов налогов (для физических лиц – 13%, для организаций – 20%). В формах налоговых деклараций для сумм прибыли КИК предусмотрено отдельное поле.

Если впоследствии КИК распределит прибыль в пользу своего контролирующего лица, доход в виде такой прибыли будет освобождаться от НДФЛ (пункт 66 статьи 217 НК РФ) либо от налога на прибыль (пункт 53 статьи 251 НК РФ), поскольку его налогообложение уже состоялось – в рамках режима КИК.

Напротив, если бы КИК сразу (по результатам своего финансового года) полностью распределила свою прибыль в пользу контролирующего лица, налога к уплате в рамках режима КИК не возникло бы.

Однако, у получателя возникла бы налоговая обязанность уже непосредственно в рамках своего личного (или корпоративного) дохода. Для физических лиц ставка составит 13% (пункт 1 статьи 224 НК РФ), для юридических – 0% или 13% (подпункт 1 или 2 пункта 3 статьи 284 НК РФ).

Если в качестве дивидендов была выплачена только часть прибыли, такая часть уменьшает сумму прибыли КИК, подлежащую налогообложению в режиме КИК.      

Кроме того, сумма прибыли КИК может быть уменьшена на суммы уплаченного ею иностранного налога (в стране своего налогового резидентства) или российского налога (например, удержанного у источника выплаты в РФ налоговым агентом).

Таким образом, для контролирующих лиц (налоговых резидентов РФ) прибыль КИК подлежит налогообложению в России в любом случае.

Если она не была распределена, налогообложение осуществляется по правилам КИК по стандартным ставкам НДФЛ или налога на прибыль.

Если же прибыль распределялась, налогообложение доходов физического лица (или прибыли организации) осуществляется по ставкам, применимым к дивидендам.

Все обязанности, связанные с декларированием прибыли КИК, исполняет ее контролирующее лицо. От самой иностранной компании какого-либо взаимодействия с налоговыми органами РФ не требуется.

Иностранная компания – налоговый резидент РФ

Напомним, какие иностранные компании могут быть признаны налоговыми резидентами РФ.

Согласно пункту 1 статьи 246.2 НК РФ, наряду с российскими организациями, налоговыми резидентами РФ признаются также иностранные организации, местом управления которыми является Российская Федерация.

Иностранная компания признается управляемой из России (пункт 2 статьи 246.2 НК РФ), если:

  • ее исполнительный орган (напр., директор, совет директоров, правление) регулярно осуществляет свою деятельность в отношении этой компании из Российской Федерации; и/или
  • ее главные должностные лица (лица, уполномоченные планировать и контролировать деятельность, управлять ею и несущие за это ответственность) преимущественно осуществляют руководящее управление этой иностранной компанией в РФ.

Для признания иностранной компании налоговым резидентом РФ достаточно соблюдения одного (любого) из вышеуказанных условий. 

Если же данные условия одновременно выполняются не только в отношении России, но и какого-либо иностранного государства (чему есть документальное подтверждение), применяются дополнительные критерии (пункт 5 статьи 246.2 НК РФ):

  • ведётся ли в РФ бухгалтерский или управленческий учет организации?
  • ведётся ли в РФ делопроизводство организации?
  • осуществляется ли в РФ оперативное управление персоналом организации?

Выполнение хотя бы одного из названных условий приведет к признанию РФ местом управления иностранной компанией.

Кроме того, пункт 3 статьи 246.2 НК РФ устанавливает перечень отдельных функций, осуществление которых само по себе не приводит к признанию РФ местом управления (напр., осуществление российским взаимозависимым лицом функций по планированию и контролю за деятельностью иностранной компании). 

На практике определение места управления может быть крайне сложным и требует учета множества обстоятельств. Оно подразумевает ответы на вопросы – кем, где и как фактически осуществляется управление компанией, а также наличие документальных доказательств этих фактов.  

Иностранная компания, осуществляющая деятельность с использованием ее собственного квалифицированного персонала и активов в государстве своего постоянного местонахождения (с которым имеется международный договор РФ по вопросам налогообложения), признается управляемой из-за рубежа (пункт 4 статьи 246.2 НК РФ), и соответственно не может быть признана налоговым резидентом РФ. Всему этому также должно быть документальное подтверждение.

При наличии вышеуказанных оснований, иностранная компания, действующая в России через обособленное подразделение, вправе (но не обязана) самостоятельно признать себя налоговым резидентом РФ путём подачи заявления в налоговый орган. Она может признать за собой данный статус (для целей исчисления российских налогов) по своему выбору либо с 1 января текущего года, либо с момента подачи заявления.

Согласно пункту 2 статьи 11 НК РФ, обособленное подразделение – это «любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места.

Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца».

Таким образом, «обособленным подразделением» может быть не только аккредитованный филиал или представительство иностранной компании, но и практически любой фактически действующий офис.  

Наличие обособленного подразделения, через которое иностранная организация осуществляет деятельность в РФ, является обязательным требованием

Источник: https://int.gestion.ru/news/articles/status-inostrannoy-kompanii-v-rossii-kik-ili-nalogovyy-rezident-rf/

Регистрация товарного знака в России для иностранных компаний

Использование нерезидентом товарного знака дочерней российской компанией

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть 4, ст. 1247, п.2), иностранные лица, постоянно проживающие за пределами России, должны взаимодействовать с ФГБУ ФИПС (https://www1.fips.ru/) через патентных поверенных, полномочия которых удостоверяются доверенностью, подписанной правообладателем. Нотариальное заверение данного документа не требуется.

К патентным поверенным предъявляются следующие требования:

  • постоянное проживание на территории РФ
  • возраст старше 18 лет
  • высшее образование
  • опыт работы не менее 4 лет
  • наличие государственной аттестации (проводится 2 раза в год)

Деятельность патентных поверенных в России регламентируется Федеральным законом №316-ФЗ от 30.12.2008 г. Они имеют право вести переписку с ФГБУ ФИПС, проводить патентные исследования (анализ уникальности товарного знака в базах данных патентного ведомства), направлять возражения на результаты экспертных решений и принимать участие в совещаниях.

Проверить статус патентного поверенного можно в официальном реестре, опубликованном на сайте ФГБУ ФИПС (https://rupto.ru/ru/patent-attorneys). За совершение неправомерных действий патентный поверенный исключается из данного списка и может быть лишен права работы сроком до 3 лет.

Согласно второму абзацу ст. 1247, п.2 ГК РФ, иностранным гражданам разрешается также подавать заявку лично или с помощью представителя, не являющегося патентным поверенным, зарегистрированным в государственном ведомстве, но при условии наличия адреса для переписки на территории России.

Данные правила распространяется не на все страны. С некоторыми государствами СНГ заключены соглашения, упрощающие процедуру подачи заявки (рассмотрено в статье ниже).

Порядок подачи заявления

Перед оформлением и подачей заявки на регистрацию торговой марки в России через патентного поверенного необходимо предварительно заключить с ним трудовой или гражданско-правовой договор.

В число основных документов входят следующие:

  • Сама заявка, оформленная в установленной форме. Образец документа прилагается на сайте ФГБУ ФИПС. Заявку можно подать в электронном виде, для чего необходимо создать личный кабинет для переписки с патентным ведомством. Документация должна быть заверена квалифицированной электронной подписью. В подаваемом заявлении должны быть указаны КИО и КПП для иностранного юридического лица; серия, номер и вид документа, удостоверяющего личность физического лица
  • Согласие на обработку персональных данных заявителя и его представителя
  • Перечень товаров и услуг по классификации МКТУ, в отношении которых требуется правовая защита
  • Документ, подтверждающий уплату государственной пошлины для принятия заявки и проведения процедуры формальной экспертизы. Если оплата не произведена, то заявителю будет отправлено уведомление об этом, которое необходимо исполнить в течение 2 месяцев
  • Доверенность на имя патентного поверенного или другого лица, представляющего интересы правообладателя
  • Перевод документов на русский язык в случае, если они составлены на иностранном языке

Патентный поверенный должен подтвердить получение материалов от доверителя, а также обеспечить их сохранность и возврат по окончании срока действия договора или доверенности.

Процедура рассмотрения заявки ФГБУ ФИПС и сроки

После принятия заявки специалистами Ведомства проводится 2 вида экспертизы:

  • Формальная, подразумевающая проверку правильности заполнения заявления и наличия всех необходимых документов. Она осуществляется в течение 1 месяца. При положительном решении экспертной комиссии заявка публикуется в открытом реестре на сайте ФГБУ ФИПС.
  • Экспертиза по существу, в ходе которой определяется отсутствие других товарных знаков, сходных или тождественных с поданным в заявлении. Ее длительность может составлять 1 год. При наличии несоответствий заявителю будет отправлено уведомление. Устранение нарушений или предоставление дополнительных запрашиваемых документов производится в срок не позднее 6 месяцев. По положительным результатам экспертизы заявителю или доверенному лицу направляется заключение, а также уведомление для уплаты государственной пошлины, необходимой для регистрации ТЗ и получения свидетельства. Окончательное решение также публикуется в открытых реестрах.

Общая длительность получения исключительных прав на товарный знак составляет 18 месяцев и 2 недели. Регламентируемый срок правовой охраны ТЗ в России – 10 лет, после чего его можно продлить неограниченное число раз еще на 10 лет. Для этого необходимо составить заявку в установленной форме и оплатить госпошлину.

Государственные пошлины

Уплата всех пошлин должна производиться в валюте РФ.

Наибольшие затруднения при проведении платежей могут возникнуть у юридических лиц, не имеющих представительств и филиалов на территории России, так как при этом требуется открытие рублевого счета.

В платежных документах должны быть указаны данные, соответствующие правилам Приложения № 1 к приказу Роспатента от 28.03.2014 № 44 (https://rupto.ru/content/uploadfiles/pr_44_pril_1.pdf).

Уплату пошлин могут производить следующие категории лиц:

  • сам заявитель
  • правообладатель (для совершения других действий с уже зарегистрированным брендом)
  • лица, действующие по поручению, выраженному в письменном виде

Оплате пошлин подлежат следующие виды государственных услуг, оказываемых работниками ФГБУ ФИПС (Роспатент):

  • Прием заявки и формальная экспертиза (2.1.) – 3500 рублей. Стоимость пошлины увеличивается на 1000 рублей. за каждый регистрируемый класс товаров (услуг), в отношении которых действует товарный знак, при превышении 5 (пяти).
  • Проведение экспертизы по существу (2.4.) – 11 500 рублей. За каждый дополнительный класс по МКТУ взимается дополнительно по 1000 рублей.
  • Регистрация ТЗ в государственном реестре по положительным результатам экспертизы по существу (2.11.) – 16 000 рублей. Превышение количества классов по МКТУ оплачивается также, как в предыдущем случае.
  • Выдача свидетельства на товарный знак или его дубликата (2.14. или 2.15.) – 2000 рублей.
  • Рассмотрение возможности продления срока защиты ТЗ (при его истечении) (2.22.) – 20 000 рублей. (+1000 рублей за каждый класс товаров/услуг при превышении 5 (пяти).

Таким образом, минимальные затраты непосредственно на регистрацию товарного знака в России составляют 33 000 рублей (без учета скидки 30%). Обратите внимание, что размер государственных пошлин может быть понижен на 30% при подаче заявки через патентного поверенного.

В процессе взаимодействия с Федеральным институтом по промышленной собственности (Роспатентом) может потребоваться совершение дополнительных юридически значимых действий (добавление или изменение класса товаров/услуг; передача прав для регистрации; продление срока для подачи недостающих или исправленных документов; рассмотрение возражения при отказе и другие). Размер госпошлин для них колеблется в пределах 3-10 тысяч рублей.

Источник: https://zashitoved.ru/blog/registratsiya-tovarnogo-znaka-v-rossii-dlya-inostrannyh-kompanij/

Налоговые риски для иностранных компаний и их дочерних обществ | Awara

Использование нерезидентом товарного знака дочерней российской компанией

11 июня 2015 года Арбитражный суд Московского округа (кассационная инстанция) вынес постановление по громкому делу Орифлейм против Налоговой инспекции[1] (далее – Постановление).

Выводы, сделанные судом по этому делу, затрагивают все иностранные компании, осуществляющие деятельность в России через дочерние общества.

В этой связи мы считаем важным обозначить основные риски, которые создает указанное Постановление для российских компаний, принадлежащих иностранным инвесторам.

В этом деле налоговые органы и суды поставили под сомнение право российской компании ООО «Орифлейм Косметикс» принимать на расходы по налогу на прибыль роялти, уплаченные иностранной аффилированной компании Oriflame Kosmetiek B.V. (Нидерланды) за права использования товарного знака, коммерческого обозначения и ноу-хау.

Налоговые органы также отказали ООО «Орифлейм Косметикс» в принятии к вычету НДС, который последнее удержало в качестве налогового агента при перечислении роялти Oriflame Kosmetiek B.V.

Хотя формально дело и касалось роялти, сделанные судами выводы могут быть применимы и к другим видам договоров между иностранными компаниями и их дочерними обществами в России.

Суть дела

Oriflame Cosmetics SA (Люксембург), являясь правообладателем товарного знака и коммерческого обозначения Oriflame,  а также ноу-хау, передала права на их использование аффилированной компании Oriflame Kosmetiek B.V. (Нидерланды) по договору коммерческой концессии.

На следующий день Oriflame Kosmetiek B.V. (Нидерланды), в свою очередь, передала эти права своей аффилированной компании в России — ООО «Орифлейм Косметикс» по договору коммерческой субконцессии. За полученные права ООО «Орифлейм Косметикс» уплачивала роялти Oriflame Kosmetiek B.V. (Нидерланды), которая в свою очередь перечисляла 98,4 % от этой суммы в качестве роялти Oriflame Cosmetics SA.

Налоговый орган и суд посчитали такие роялти недопустимой налоговой оптимизацией, которая позволила Российской компании существенно снизить налоговое бремя за счет отнесения роялти на расходы по налогу на прибыль и принятия к вычету удержанного НДС, в то время как Oriflame Cosmetics SA и Oriflame Kosmetiek B.V.

избежать уплаты налогов в своих юрисдикциях. Недопустимость такой налоговой оптимизации налоговые органы и суд обосновывают тем, что ООО «Орифлейм Косметикс» было зарегистрировано в качестве юридического лица лишь формально, в то время как фактически осуществляло деятельность представительства Oriflame Cosmetics SA.

Аргументы суда

Суд приводит следующие аргументы в поддержку своей позиции о том, что ООО «Орифлейм Косметикс» фактически является представительством Oriflame Cosmetics SA:

  1. ООО «Орифлейм Косметикс» фактически является зависимым агентом Oriflame Cosmetics SA и поэтому образует постоянное представительство последнего на территории России

Постоянное представительство – это налоговый статус, который может быть присвоен иностранной компании в связи с ее деятельностью в России. Если деятельность иностранной компании в России удовлетворяет определенным критериям, то иностранная компания считается имеющей постоянное представительство в России, независимо от ее желания создать такое постоянное представительство.

Так, например, иностранная компания может рассматриваться как имеющая постоянное представительство в России, если она ведет деятельность в России через так называемого зависимого агента. Российское лицо, в том числе компания, может быть признано зависимым агентом иностранной компании если оно[2]:

  • Представляет иностранную компанию в России, действуя в ее интересах и от ее имени;
  • Имеет полномочия на заключение контрактов или согласование их существенных условий от имени иностранной компании;
  • Регулярно использует эти полномочия, создавая правовые последствия для этой иностранной компании.

Все три условия должны быть соблюдены, чтобы лицо было признано зависимым агентом.

Суд и налоговые органы не установили, какие контракты согласовывало ООО «Орифлейм Косметикс» в России от имени Oriflame Cosmetics SA. То есть в этом деле не был установлен один из ключевых критериев зависимого агента[3], в связи с чем постоянное представительство нельзя считать установленным.

Отсутствие этого важного признака зависимого агента суды компенсировали следующими аргументами, направленными на подтверждение зависимости ООО «Орифлейм Косметикс» от Oriflame Cosmetics SA:

  • Руководство ООО «Орифлейм Косметикс» осуществляли те же сотрудники, что руководили Oriflame Kosmetiek B.V. В этой связи суд делает вывод о несамостоятельности ООО «Орифлейм Косметикс» при принятии управленческих решений;
  • Деятельность ООО «Орифлейм Косметикс» подвергалась детальным инструкциям со стороны Oriflame Cosmetics SA в виде руководства по ведению бизнеса «План успеха»;
  • У потребителей услуг, оказываемых ООО «Орифлейм Косметикс», сформировалось устойчивое представление о том, что ООО «Орифлейм Косметикс» является представительством иностранной компании;
  • Практически вся сумма роялти, которую ООО «Орифлейм Косметикс» перечисляла Oriflame Kosmetiek B.V., направлялась последней в Oriflame Cosmetics SA. В этой связи суд посчитал Oriflame Kosmetiek B.V. технической (транзитной) компанией.

В тоже время, сосредоточившись на доказывании взаимозависимости, суд не учел, что факт взаимозависимости агента и иностранной компании, при отсутствии иных признаков зависимого агента, не приводит к возникновению у иностранной компании постоянного представительства[4].  В этой связи не имеет значения, были ли ООО «Орифлейм Косметикс» и Oriflame Cosmetics SA взаимозависимы, если указанные выше ключевые признаки зависимого агента не установлены.

  1. Зависимый агент не вправе уплачивать роялти компании, чьим агентом он является

Налоговые органы и суды посчитали, что поскольку ООО «Орифлейм Косметикс» является зависимым агентом, что приводит к возникновению у Oriflame Cosmetics SA налогового статуса постоянного представительства в России, оно фактически является отделением (представительством) Oriflame Cosmetics SA. А поскольку ООО «Орифлейм Косметикс» является представительством, то не должно было платить роялти и, следовательно, не вправе было вычитать их из своих доходов для целей налога на прибыль роялти.

По нашему мнению, аргументация судов в этой части основана на ошибочном отождествлении (а) постоянного представительства как налогового статуса иностранной компании в России, возникшего в связи с деятельностью зависимого агента и (б) представительства как организационной формы отделения иностранной компании в России. Несмотря на сходство в звучании, (а) постоянное представительство как налоговый статус и (б) представительство как один из видов отделения иностранной компании (наравне с филиалом) являются разными понятиями. Иностранные компании вправе по своему усмотрению создавать в России отделения в форме филиалов и представительств[5]. При этом наличие у иностранно компании статуса постоянного представительства автоматически не приводит к открытию в России филиала или представительства иностранной компании, поскольку это не возможно без решения иностранной компании.

Не основан на законе и довод о том, что зависимый агент, деятельность которого приводит к возникновению постоянного представительства иностранной компании в России, не вправе учитывать для целей налога на прибыль расходы в виде платежей в адрес иностранной компании. Зависимый агент не утрачивает статуса самостоятельного юридического лица, и закон не ограничивает его права принимать к учету платежи в адрес иностранной компании.

Суды также обратили внимание, что вся коммерческая информация, которая была передана ООО «Орифлейм Косметикс» в качестве секрета производства (ноу-хау), была опубликована на сайте Oriflame. В этой связи такая информация перестала быть секретной и не может более рассматриваться в качестве ноу-хау. В этой связи суды посчитали, что ООО «Орифлейм Косметикс» не вправе было платить за ноу-хау.

В качестве дополнительного доказательства незаконной налоговой оптимизации суды сослались на тот факт, что ООО «Орифлейм Косметикс» выплачивала значительные суммы роялти, являясь при этом убыточной компанией.

При этом суды отказались исследовать вопрос о соответствии размера роялти рыночному уровню и том, являлись ли такие роялти чрезмерными, сославшись на отсутствие соответствующего рынка в России.

Этот вывод может также в дальнейшем поставить под сомнение возможность использования метода сопоставимых рыночных цен в отношении объектов интеллектуальной собственности для целей трансфертного ценообразования. 

Рекомендации

Несмотря на спорность позиции, занятой судами в деле Орифлейм, мы рекомендуем иностранным компаниям, действующим в России через дочерние общества предпринять следующие меры, направленные на минимизацию риска претензий со стороны налоговых органов:

  1. Провести тщательный аудит своих взаимоотношений с дочерними компаниями на предмет наличия достаточного уровня самостоятельности дочерних компаний; При необходимости, пересмотреть свои договорные отношения с Российской дочерней компанией для придания последней большей самостоятельности и автономности.
  2. Проверить соответствие рыночному уровню стоимости товаров, услуг, роялти и т.п., выплачиваемых российской компаний иностранному взаимозависимому лицу, а также трансфертных цен по правилам трансфертного ценообразования.
  3. Убедиться в надлежащем документировании самих операций и выгоды, которую получает российская компания от операций с иностранным взаимозависимым лицом.
  4. Убедиться в том, что в отношении полученных по лицензионным договорам и договорам концессии ноу-хау введен и соблюдается режим конфиденциальности, а полученные товарные знаки имеют регистрацию в России.

Мы будем рады ответить на любые Ваши вопросы, а также оказать помощь в принятии указанных выше мер.

Контакты

[1] Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11 июня 2015 года по Делу № А40-138879/14

[2] П. 9 ст. 306 Налогового кодекса

[3] На необходимость установить фактическое использование российским лицом права на заключение договоров в интересах иностранного принципала обращает внимание и ОЭСР в п. 32 к п.5 ст.

5 Модельной конвенции: «It would not have been in the interest of international economic relations to provide that the maintenance of any dependent person would lead to a permanent establishment for the enterprise.

Therefore, paragraph 5 proceeds on the basis that only persons having the authority to conclude contracts can lead to a permanent establishment for the enterprise maintaining them».

[4] П. 10 ст. 306 Налогового кодекса

[5] Ст. 55 Гражданского кодекса

Этот бюллетень содержит общую информацию по обозначенной теме и не может рассматриваться как замена юридической консультации, для которой всегда необходим учет конкретных фактических обстоятельств дела.

Источник: https://www.awaragroup.com/ru/blog/new-tax-risks-for-foreign-companies-and-their-subsididaries-in-russia/

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.